我所高凤桐律师参加企业破产重整、和解、清算法律实务操作及<破产法>司法解释(二)培训

——高凤桐
　2012年6月29日至7月2日，中国法律教育培训中心在北京举办” 企业破产重整、和解、清算法律实务操作及<破产法>司法解释(二)专题讲座” ，最高人民法院刘敏、赵珂，深圳市中级人民法院池宏伟，北京破产法学会秘书长尹正友等专家，分别就破产案件疑难法律问题、上市公司破产重整、破产和解案件的法律适用、公司强制清算等问题做了专题报告，来自全国各地的参训人员普遍感到受益匪浅。

　我所高凤桐律师参加了本次培训，其重要的学习心得之一是:

　《企业破产重整、清算及公司强制清算的法律服务市场前景广阔》

　我国目前有各类企业近3000万家，(其中个体企业2500余万家、中小型企业300余万家、大型企业近万家。每年退出市场的各类企业大约有50万家左右，其中由工商行政管理局吊销营业执照的约16万家，选择通过破产程序退出的仅3000余家，被提起强制清算的仅几十家，这些退出市场的企业绝大部分皆不组织清算、不注销登记，自行处理公司财产或者人去楼空，查无下落。这种状况的存在，是市场经济、法制经济不健全的体现，也必然会给债权人的利益实现造成严重危害。

　我国《公司法》第一百八十四条规定:公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。

　《公司法》第一百八十九条规定:公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。

　最高人民法院法发〔2009〕52号《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》指出: “公司作为现代企业的主要类型，在参与市场竞争时，不仅要严格遵循市场准入规则，也要严格遵循市场退出规则。公司强制清算作为公司退出市场机制的重要途径之一，是公司法律制度的重要组成部分。” ……“债权人申请强制清算，人民法院以无法清算或者无法全面清算为由裁定终结强制清算程序的，应当在终结裁定中载明，债权人可以另行依据公司法司法解释（二）第十八条的规定，要求被申请人的股东、董事、实际控制人等清算义务人对其债务承担偿还责任。”另外,我国《公司法》第二十条第三款也规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

　上述法律法规、司法解释等条款说明：公司解散,公司股东有责任在法定期限内组织清算,清算完毕后申请注销登记并公告,该企业才正式消亡。公司股东不组织清算的,人民法院依债权人申请可以裁定强制清算。公司营业执照被吊销人员下落不明无法清算的, 债权人可以在人民法院裁定终结强制清算程序后要求公司股东偿还债务。这种强制性法律规定会引导公司股东、企业开办人在企业出现解散情形时，主动进行解散清算或破产保护清算，免得个人承担公司偿债责任。

　我们律师作为法律工作者，应当大力宣传相关法律法规，引导企业家依法运用正当的市场主体退出机制，保护自己和债权人的合法权益。随着法制环境的良性发展和人们法治概念的不断提高，相信企业解散清算和申请破产保护清算的法律服务市场大有可为，亟待我们认真开发。

　当然，在企业破产清算或解散清算过程中，会有一些企业其存量资产尚有较高使用价值，所处产业符合市场需要，符合国家产业结构调整政策、仍具发展前景的，仅因一时资金链断裂、领导决策失误、外部环境恶化等原因，造成企业经营困难，不能清偿到期债务。但是通过引进新的战略投资人，调动各方积极性，可以实现对该危困企业的挽救，实现企业再生的，就要积极引导企业申请破产重整。

　在企业重整中，因涉及重大资产重组、经营模式选择、引入新出资人等商业运作内容，重整中管理人的职责十分重要，它不仅是管理和处分债务人财产，更要管理债务人的经营业务，特别是制定和执行重整计划，协调好债权人、债务人、战略投资者各方利益，组织讨论通过重整方案和监督重整方案的执行。要高效完成上述工作，绝非普通组织所能胜任。它必须必须具备专业、娴熟的法律知识技能和一定的会计业务水平，也就是：一要通晓法律知识，熟知破产法的相关规定；二要熟悉会计业务，具有管理财产的能力；三要熟悉商业交易规则；四要连续从事该项工作，具有相应的实践工作经验。律师和律师团队无疑是最适当的管理人人选。本所已经向天津市高级人民法院申请编入破产案件管理人名册，相信在不久的将来，我们会在天津市“破产管理人”的法律服务市场上占有一席之地。